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有位林老闆選用家鄉宜蘭的二憨仔品種製作的蔥油餅,申請蔥油餅結構,和餅皮不油膩的兩項專利,以「我的蔥油餅口感分三層啦!最外一層酥脆,中間綿Q,最內層則是會『拉絲』。」

    林老闆於報導中所指稱的兩件專利:「蔥油餅結構」及「餅皮不油膩」,目前僅有「蔥油餅結構」一案已被公告(專利號:M372262 ),故本文只以該案為討論標的。

有關食物的專利不論發明、新型或新式樣,皆能在智慧局的資料庫中找到相關案件,惟,此類型的專利案件,通常是對食材的描述及保護,就發明專利案件來說,沒有特別的影響;但針對物品的"形狀、構造或裝置"方提供保護之新型專利案件,則較難讓此種食物的專利成立。蓋食物究竟屬於材質抑或是結構層的一種?若為材質,則非新型專利所欲保護之個體;除非將材質用文字包裝成結構層,方有機會被認定為非屬材質之特性,否則將如上所述,將不被認定為新型專利之標的。

       本案的專利說明書,非常聰明且巧妙地避開材質的描述,而是用實質上為食材的麵皮層、蔥花層及黏著層,其設置於蔥餅本體的位置,以及用蔥餅本體的各結構(如包摺、短邊翻摺等)加以包覆,利用此種撰述方式而取得新型專利。另,有關"蔥餅"的專利案件極少(僅有3件),本案若提出"新型專利技術報告",可能因無法找到相關的前案,而讓審查委員給予申請專利範圍"6"的代碼;若此種蔥餅的結構早以為各蔥餅師傅所熟知,並不具備新穎性及進步性。

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